Acórdão do Tribunal da Relação do Porto
| 0021427 |  |
EMBARGOS DE TERCEIRO
FIANÇA
GARANTIA BANCÁRIA
IDONEIDADE DO MEIO
II - Nada garantindo que os embargos à execução sejam decididos com trânsito em julgado durante a vigência da caução oferecida com prazo de um ano, e não havendo garantias de que o fiador está disposto a estender a caução para além desse prazo, deve aquela caução ser considerada inidónea
I. Relatório
Carlos Alberto .........., casado, residente no lugar de ........., Trofa, instaurou execução no 2.º Juízo do Tribunal Judicial da Póvoa de Varzim em 99.04.08,
contra
José ........., casado, industrial, residente na ........., na Póvoa de Varzim, para pagamento de 8.066.666$00 e juros moratórios vincendos sobre 8.000.000$00, titulados por um cheque sem provisão nesta última importância.
No decurso desse processo o exequente nomeou à penhora em 99.07.05 o veículo Mercedes Benz, modelo SL 320, de matrícula ...-...-..., pertencente ao executado.
O M.º Juiz ordenou a apreensão do veículo indicado e respectivos documentos e notificação do executado do despacho e citação do respectivo cônjuge para os termos do art. 825.º, n.º 2 do CPC.
Na sequência dessa execução o veículo veio a ser apreendido em 00.01.20, quando era conduzido por José Amílcar ........., filho do executado, que ficou como fiel depositário da viatura.
Entretanto, José Areal ........., casado, empresário, residente na ........., Santo Tirso, veio deduzir embargos de terceiro na referida execução contra a indicada apreensão e penhora, alegando que tinha tido conhecimento através do executado que o veículo havia entretanto sido penhorado e dizendo que a apreensão e penhora ofendiam a sua posse e propriedade, já que o veículo em causa era propriedade sua e não do executado, a quem aliás o havia adquirido em 99.08.05 pela importância de 9.000.000$00, encontrando-se o referido veículo já integralmente pago e registado em nome do embargante desde 99.08.05.
Os embargos foram liminarmente recebidos, ficando a execução suspensa quanto ao veículo em questão, ordenando o M.º Juiz o levantamento da penhora efectuada sobre o mesmo, assim como a restituição provisória da posse ao embargante, embora condicionada esta restituição à prestação de uma caução de 3.000.000$00 por parte do embargante a prestar no prazo de 15 dias.
Foram depois notificadas as partes primitivas (da execução) para contestarem os embargos.
O embargante requereu então a prestação de caução pelo montante fixado, oferecendo-a através de garantia bancária.
Citado o exequente-embargado, veio este a opor-se à pretendida caução, por entender não ser ela uma garantia à primeira solicitação (on first demand), e por ter uma data limite demasiado curta [Garantia de pagamento de 3.000.000$00, “válida pelo prazo de um ano ou seja 5 de Abril de 2.001, considerando-se como data limite para apresentação de qualquer eventual reclamação o dia 20 de Abril de 2.001”, mais se dizendo que “Findo este prazo será a presente garantia considerada automaticamente como nula e de nenhum efeito e nada, por força dela, poderá ser reclamado”], o que não daria ao exequente a indispensável garantia de cobrança do seu crédito.
O M.º Juiz, no entanto, julgou-a idónea.
Com esta decisão não se conformou o embargado-exequente, que interpôs recurso.
Uma vez admitido, veio a apresentar a sua alegação de recurso, contra-alegando logo após, o embargante-executado.
O M.º Juiz sustentou o despacho recorrido.
Remetidos o recurso a este Tribunal, veio o recurso a ser aceite como agravo, com subida imediata, nos próprios autos (de caução) e com efeito suspensivo.
Correram os vistos legais.
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II. Âmbito do recurso
O âmbito de um recurso é determinado pelas conclusões apresentadas na alegação de recurso do recorrente, tal como resulta do disposto dos arts. 684.º, n.º 3 e 690.º, n.º 1 do CPC.
Passamos, por isso, a proceder à respectiva transcrição das conclusões apresentadas nessa peça processual:
“I. Deverá entender-se que a caução apresentada pelo recorrido - seja pelo seu valor, seja pelo tipo de garantia apresentada - não assegura o efeito pretendido pela lei: a de que o credor possa - se assim for judicialmente declarado - imediatamente satisfazer o seu crédito através da caução prestada.
II. Ao assim não atender, o Tribunal “a quo” violou nomeadamente o disposto no art. 356.º do CPC. e no art. 623.º do CC.,
Termos em que deverá ser concedido provimento ao presente recurso e, em consequência, ser revogada a decisão que admitiu a prestação de caução sub judice por parte do recorrido, substituindo-a por outra que indefira tal prestação de caução, seguindo-se os ulteriores termos processuais, assim se fazendo Justiça”
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Da leitura de tais conclusões vemos que a questão colocada no recurso se reconduz ao problema de saber se a prestação de caução através de garantia bancária, até ao montante de 3.000.000$00, dada pelo prazo de um ano, por José Areal ........., para o caso de o executado faltar ao cumprimento das obrigações assumidas no proc. n.º 96-D/99, deve ou não considerar-se idónea.
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III. Fundamentação
Os factos a ter em consideração são os já indicados no Relatório supra.
Perante eles, há que ver agora se o Direito foi bem aplicado.
Como é sabido, os recursos não se destinam a apreciar questões novas, mas apenas questões já decididas com as quais as partes e não hajam conformado.
O montante fixado para a caução foi de 3.000.000$00. Relativamente a esse montante o exequente não reagiu na altura devida, aceitando por isso a respectiva decisão.
Nessa altura pôs apenas em causa (relativamente aos 3.000.000$00 fixados) os termos da caução oferecida e respectiva duração.
Encontra-se, portanto, precludida a possibilidade de reanalisar a suficiência ou insuficiência do montante a caucionar.
Por isso, a nossa análise sindicalizante vai apenas recair sobre a forma e duração da caução admitida:
a) Quanto à forma de prestação:
De acordo com o disposto no art. 623.º, n.º 1 do CC., “Se alguém for obrigado ou autorizado por lei a prestar caução, sem se designar a espécie que ela deve revestir, pode a garantia ser prestada por meio de depósito de dinheiro, títulos de crédito, pedras ou metais preciosos, ou por penhor, hipoteca ou fiança bancária.” (sublinhado nosso)
No caso presente a caução foi prestada por “garantia bancária” até ao montante de 3.000.000$00, dizendo-se nela que “o Banco (........., SA) se responsabilizava por fazer a entrega de quaisquer importâncias que se tornem necessárias até ao indicado limite de 3.000.000$00, se José Areal ........., faltando ao cumprimento das suas obrigações assumidas, com elas não entrar em devido tempo”
A fiança como garantia de obrigação, não tem que revestir a forma de um contrato, podendo resultar de negócio jurídico unilateral [ Cfr. Acórdão RC de 87.06.30, BMJ, 368.º-621” ].
A garantia bancária pode por isso revestir a natureza de fiança [ Cfr. RT, 90.º- 33 ], sendo por isso de considerar entre aquelas formas de fiança bancária admitidas logo no n.º 1 do art. 623.º do CC., como adequadas para a prestação de caução .
Entende o agravante que não sendo a garantia prestada “on first demand”, não deveria ser ela considerada idónea.
No entanto, e salvo o devido respeito não tem razão o agravante nesta crítica, já que a finalidade da fiança não é a de colocar o fiador como obrigado principal e incondicional, mas tão só o de garantir perante o credor, o pagamento da obrigação do afiançado. Com efeito, de acordo com o disposto no art. 627.º, n.º 1 do CC., “O fiador garante a satisfação do direito de crédito, ficando pessoalmente obrigado perante o credor.”
No entanto, e de acordo com o disposto no n.º 2 do mesmo artigo, “A obrigação do fiador é acessória da que recai sobre o principal devedor”
E, embora a fiança tenha o conteúdo da obrigação principal e cubra as consequências legais e contratuais da mora ou culpa do devedor (art. 634.º do CC.), ao fiador são conferidos, por outro lado, todos os meios de defesa que caibam ao afiançado.
Assim, não se pode exigir ao fiador que abdique dos meios de defesa que o devedor possa deduzir, salvo se forem incompatíveis com a obrigação de fiador. (art. 637.º, n.º 1 do CC.)
Por isso mesmo, é também lícito ao fiador, de acordo com o disposto no art. 638.º do CC., “(...) recusar o cumprimento enquanto o credor não tiver excutido todos os bens do devedor sem obter a satisfação do seu crédito.”
Não se vê, por isso, como possa vir a ser considerado inidónea para a admissão de caução, a prestação de fiança, através de garantia bancária, onde se expresse - como no caso presente - a relação de subsidiaridade de cumprimento, para o caso de o afiançado não vir a cumprir as obrigações assumidas [ Cfr. A. Varela, Das Obrigações em Geral, II, 6.ª ed., pg. 485 e ss.; e tb. José Maria Pires, Direito Bancário, 2.º vol., pag. 431 ].
Daí que se revele improcedente a crítica tecida a respeito da inadequação da garantia com base na não satisfação do “on first demand”.
Passemos então ao segundo ponto:
b) O prazo de garantia da fiança:
Entende o agravante, no segundo argumento aqui analisando, que a caução oferecida é inidónea devido ao facto de a garantia bancária respeitar a um prazo demasiado curto, não salvaguardando o agravante do direito que pretende ver defendido, uma vez que facilmente se pode esgotar esse prazo (e consequente garantia) sem que os embargos estejam decididos com trânsito em julgado.
Neste ponto, estamos inteiramente de acordo com o agravante.
Nada garante que os autos de embargos se decidam com trânsito em julgado no prazo da vigência da caução oferecida. Por outro lado, dos termos da garantia dada, nenhumas garantias existem segundo as quais o fiador esteja disposto a estendê-las para além desse prazo, declarando designada, inequívoca e expressamente que a considera nula e de nenhum efeito após esse prazo de um ano.
A função da garantia era poder tranquilizar o exequente-embargado de que nada teria a recear pelo facto de o veículo não ficar apreendido ou penhorado, e ficar ele na posse provisória do embargante.
No contexto indicado, no entanto, a função de garantia, revela-se notoriamente insuficiente, porque basta uma das partes interpor recurso da decisão - como foi o caso -, ou suscitarem-se incidentes (muitas vezes nem sequer provocados pelas partes), para se poder fazer perigar a garantia oferecida, devido à pouca probabilidade de no prazo de um ano se conseguir com uma margem de segurança aceitável, ter o assunto definitivamente decidido.
A decisão recorrida não deveria ter sido, portanto, a de considerar idónea a caução prestada, mas antes revestir o conteúdo de sinal contrário, não a considerando adequada, por a tal o exigirem as disposições atrás citadas e o n.º3 do artigo 623.º do CC..
Face ao exposto, o agravo merece provimento.
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IV. Deliberação
No provimento do agravo, revoga-se a decisão recorrida, ordenando-se a sua substituição por outra em que julgue inidónea a caução prestada, seguindo-se depois os ulteriores termos processuais.
Custas pelo embargante em ambas as instâncias.
Porto, 01.02.20
Mário de Sousa Cruz
Augusto José Baptista Marques de Castilho
Maria Teresa Montenegro Teixeira Lopes