| Decisão Texto Integral: | Acordam, em conferência, os juízes da Secção de Contencioso Tributário do Tribunal Central Administrativo:
O Exm° Representante da Fazenda Pública, recorre da sentença proferida pelo Mmº Juiz do Tribunal Tributário de 1a Instância de Lisboa que julgou procedente a impugnação que N. - Gestão I., Ldª deduziu contra a liquidação de LR.C. relativa ao ano de 1991, procedência essa radicada na tempestividade da impugnação e na caducidade do direito de liquidar o imposto.
Terminou as suas alegações de recurso formulando as seguintes conclusões:
1. A notificação da liquidação em causa nos autos foi efectuada nos termos do art. 87° n° 2 do CIRC, preceito que, ao assentar numa presunção legal juris tantum, admite prova em contrário, nos termos do art. 350° n° 2 do Cód. Civil.
2. No caso vertente, o facto de, nos termos da decisão recorrida, se ter revelado impossível por parte da impugnante, efectuar a questionada prova em contrário, por razões exclusivamente atinentes à organização e funcionamento dos serviços dos correios, às quais, por conseguinte, a Administração Fiscal é notoriamente alheia, obsta a que se conclua ex vi do disposto no art. 344° n° 2 do Cód. Civil, que tal impossibilidade seja susceptível de reverter contra a AF.
3. Assim, considerando que a questionada impossibilidade probatória não poderá fundadamente ser imputada à AF (sendo claro que a actuação da mesma jamais poderá ser qualificada como culposa), conclui-se que a decisão recorrida fez uma aplicação manifestamente indevida do art. 344° n° 2 do Cód. Civil, pelo que, não tendo a prova em causa sido efectuada, nem resultando de quaisquer elementos do processo, deverá ter-se como assente o facto presumido, ou seja, a efectivação da notificação em 12.DEZ.96, e considerar-se verificada a excepção peremptória da extemporaneidade (decorrente do decurso do prazo estabelecido no art. 123° n° 1 al. a) do CPI), com a consequente absolvição total do pedido, ex vi do disposto no art. 493° n° 3 do CPC, revogando-se a sentença recorrida, por violar os preceitos mencionados nas presentes conclusões, com as legais consequências.
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Não foram apresentadas contra-alegações.
O Digno Magistrado do M°P° emitiu parecer no sentido de ser concedido provimento ao recurso por considerar, em suma, que apesar de a prova "normal" da entrega de uma carta registada se fazei através do respectivo registo, nada obsta a que, em caso como o dos autos, em que tal prova se tornou impossível pelo decurso do prazo de 18 meses em que os CTT mantêm em arquivo os elementos relativos aos registos, o impugnante possa aduzir provas de outra natureza, nomeadamente prova circunstancial ou testemunhal, para ilidir a presunção do recebimento da carta registada relativa à notificação da liquidação. Nessa perspectiva, entende que a impugnante não estava impossibilitada de fazer prova em contrário por forma a ilidir a presunção de notificação no 3° dia posterior ao do registo e, não o tendo feito, assiste razão à recorrente.
Colhidos os vistos legais, cumpre decidir.
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Na sentença recorrida deu-se como provada a seguinte matéria de facto:
1. A impugnante foi sujeita a fiscalização tributária relativamente aos exercícios de 91 a 94;
2. Essa fiscalização no que respeita ao IRC de 91 constatou:
a) que a impugnante exerceu a actividade de comércio a retalho de artigos de vestuário para criança da marca Kid Cool em sete lojas referenciadas a fls.36;
b) à data da inspecção (95) a contabilidade não estava elaborada, tendo sido concedido prazo para regularização;
c) c)- decorrido esse prazo, encontravam-se efectuados os lançamentos, mas não encerrada a contabilidade e apurado o resultado do exercício;
d) d)- nos balancetes elaborados não foram lançadas as existências iniciais e forais;
3. Em face dessa situação foi considerado justificado o recurso a métodos indiciários;
4. Na execução dessa metodologia:
a) calcularam-se as existências iniciais com base no reporte do IVA vindo do 4T90;
b) calcularam-se as existências finais com base no inventário apresentado pela impugnante;
c) calcularam-se as compras com base nos balancetes apresentados;
d) assim obtendo um custo de mercadorias vendidas de 115.800.271$00;
e) pela amostragem constante de fls. 66 obteve-se uma margem de lucro de 130%;
f) atendendo à existência de saldo, fixou-se a MLB em 100%;
g) assim se alcançando vendas presumidas no valor de 231.600.542$00;
h) abatendo a esse valor o CMV, os fornecimentos de serviços externos, as despesas de pessoal e outros custos (contas 62, 64, 65 e 30% dos encargos financeiros da conta 68) obteve-se um lucro tributável de 46.300.784$00;
5. Na sequência dessa inspecção foi fixado o rendimento colectável em 46.300.784$00;
6. Dessa fixação foi a impugnante notificada em 7.OUT.96;
7. Em 29.NOV.96 foi liquidado o IRC de 91, à taxa de 36% e juros compensatórios, no montante de 34.419.271$00;
8. Para notificação dessa liquidação foi enviada à impugnante carta registada (registo 2774564 de 9.DEZ.96);
9. Em 97 foi instaurada execução para cobrança coerciva daquele imposto;
10. Tendo a impugnante sido citada para a execução em 16.MAR.2000;
11. Em 18ABR.2000 deduziu a presente impugnação.
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Na tese vertida na sentença recorrida, a presente impugnação não só seria tempestiva como lograria êxito pela ocorrência da caducidade do direito de liquidar o imposto, com base na argumentação que se pode sintetizar do seguinte modo:
- por força da redacção do artº. 87° n° 2 do CIRC vigente à data da notificação da liquidação de IRC impugnada, esta bastava-se com o envio de carta registada e considerava-se efectuada no 3° dia posterior ao registo, pelo que incumbia, em princípio, ao contribuinte a prova da falta de recepção dessa carta, prova essa a efectuar mediante informação dos serviços postais de harmonia com o disposto no art. 66° do CPT;
- a impugnante não conseguiu provar a não recepção da carta que lhe foi enviada em 9/12/96 para notificação da liquidação em virtude de essa prova se ter tornado impossível pelo facto de os CTT só guardarem os documentos dos registos postais durante 18 meses;
- essa impossibilidade de prova por parte da impugnante implica a inversão do ónus de prova, passando a competir à AF a prova da efectiva recepção da carta pela impugnante, prova essa que não logrou fazer.
A recorrente FP refuta o decidido por entender que não lhe pode ser imputado o facto de a impugnante se ter visto impossibilitada de efectuar a questionada prova, pois que essa impossibilidade se ficou a dever a factores exclusivamente ligados à organização e funcionamento dos serviços dos correios, o que obsta à inversão do ónus da prova ao abrigo do disposto no art. 344° n° 2 do Cód. Civil. Pelo que, competiria à impugnante fazer a prova de que não recebeu essa carta e não o tendo feito deverá ter-se como assente o facto presumido, ou seja, a efectivação da notificação no 3° dia posterior ao registo, a implicar a extemporaneidade da impugnação.
Daí que as questões decidendas neste recurso se prendam com a caducidade do direito de impugnar e com a caducidade do direito de liquidar o imposto, o que passa necessariamente por saber como deveria ter sido notificada a liquidação impugnada, isto é, se podia ter sido, como foi, notificada por simples carta registada ou se o deveria ter sido por carta registada com aviso de recepção.
Apesar de na sentença recorrida se ter partido do pressuposto de que a notificação por carta registada simples envida à impugnante em 9/12/96 satisfazia as exigências legais quanto ao meio de notificar a liquidação de IRC/91, não perfilhamos desse entendimento, por considerarmos que a lei exige o aviso de recepção para esse tipo de notificação, tal como se deixou já explicitado em anteriores acórdãos deste TCA, designadamente no de 19/12/01 proferido no Rec. n° 5633 (lavrado pela presente relatora), no de 3/04/01, Rec. n° 3998/00, no de 13/02/01, Rec. n° 3542, no de 14/05/02, Rec. n° 6495/02, no de 3/12/02, Rec. n° 6797/02, e no recente acórdão de 18/02/03, Rec. n° 7386, todos sufragadores da doutrina que este último acórdão deixou exaustivamente tratada e cujo elucidativo sumário reza assim:
«I - De acordo com o disposto no art. 65° n° 1 do CPT, código aplicável à data a que se reportam os factos, os actos ou decisões que alterem a situação tributária do contribuinte serão obrigatoriamente notificados por carta registada com aviso de recepção.
II - Essa disposição legal, nos termos do disposto no art. II ° do DL n° 154/91, de 23 de Abril, diploma que aprovou o CPT, revogou todas as normas legais que admitiam forma de notificação menos solene, designadamente o n° 2 do art. 87° do CIRC, que admitia que tal notificação fosse efectuada por carta registada sem aviso de recepção, no caso no caso de liquidação de IRC pelos serviços da Direcção-Geral das Contribuições e Impostos (arts. 87° n° 1 e 70°alínea b) do CIRC).
III - Poderá argumentar-se que o art. 87° n° 2 do CIRO, na redacção que lhe foi dada pelo art. 3° do DL n° 7/96, de 7 de Fevereiro, voltou a permitir a notificação dos actos de liquidação de IRC efectuados pelos serviços da AT mediante simples carta registada, revogando assim, quanto a este imposto, o regime do art. 65°n° 1 do CPT
IV - Tal argumentação não colhe pois,
a) a redacção dada ao art. 87° n°s 1 e 2 do CIRC, pelo DL n. ° 7/96, só pode advir de lapso do legislador, atendendo a que:
- o escopo do legislador com o art. 65° n° I do CPT foi o de conseguir uma maior segurança da comunicação e uma maior certeza quanto ao efectivo recebimento da notificação e, assim, melhor garantir o direito de reclamação e de impugnação, dando melhor concretização ao princípio constitucional vertido no art. 268° n° 3 da CRP, propósito esse inequivocamente revelador da intenção de revogar toda a legislação em contrário, motivo por que não se compreende, a não ser por lapso, a redacção dada ao art. 87° n°s I e 2 do CIRC, pelo DL n. ° 7/96, que viria pôr em causa os fins prosseguidos com o referido art. 65°n° 1;
- o DL n° 7/96, como consta expressamente do mesmo, visa a harmonização dos códigos dos vários impostos, designadamente o do IRC, com o CPT, motivo por que não faria qualquer sentido que a redacção por ele dada ao art. 87° n°s I e 2 do CIRO, ao invés de lograr tal harmonização, viesse trazer a desarmonia entre o CPT e o CIRO quanto aos regimes de notificação dos actos de liquidação;
b) caso assim não se considere, então teremos de concluir pela inconstitucionalidade do art. 87° n° 2 do CIRC, na redacção que lhe foi dada pelo DL n° 7/96, por violação do disposto no art. 268° nº 3 da CRP;
c) a única possibilidade de conferir ao art. 87° n° 2 do CIRC, na referida redacção, algum âmbito de aplicação, é admitir que nele se prevêem as liquidações que não sejam susceptíveis de alterar a situação tributária do contribuinte, sendo que estas apenas poderão ser aquelas em que, não havendo imposto apagar, por existir prejuízo fiscal, esta já não possa ser deduzido.
V - Assim, a notificação da liquidação de IRC efectuada pelos Serviços da AT, mesmo no período da vigência do art. 87° do CIRC, na redacção do DL n° 7/96, de 7 de Fevereiro, é a fazer por carta registada com aviso de recepção, nos termos do disposto no n° I do art. 65° do CPT
VI - Se para notificar o contribuinte dessa liquidação, a AT lhe remeteu carta registada simples, a notificação não se poderá considerar efectuada pois não revestiu a forma prescrita na lei.
VII - Mesmo que se admitisse (e a questão está longe de ser pacífica) que a notificação de acto de liquidação não é um acto formal, nunca a irregularidade na forma da notificação se poderá ter como sanada se o notificando alega que nunca recebeu qualquer comunicação e a AT não alegou (e, por isso, não foi feita prova) que o acto a comunicar (liquidação) chegou ao conhecimento efectivo dele antes de instaurada a execução.
Doutrina que subscrevemos na íntegra, pela bondade e acerto jurídicos que a informam, e para cuja fundamentação remetemos.
No caso em apreço, a liquidação de IRC relativa a 1991 foi efectuada em 1996. Assim, e atento o que vem de se dizer, porque se trata de um acto efectuado fora do prazo normal de liquidação, susceptível de alterar a situação tributária da impugnante, a sua notificação tinha se ser efectuada por carta registada com aviso de recepção.
Contudo, tal como flui do probatório, a sua notificação foi feita através de simples carta registada.
Ora, negando a impugnante o recebimento dessa notificação e não funcionando contra ela qualquer presunção de que a tenha recebido (por lhe não ser aplicável o disposto nos arts. 66° n° 1 do CPT ou 255° e 254° do C.P.C.), competia à Fazenda Pública demonstrar que ela a havia efectivamente recebido, o que não logrou fazer.
Neste quadro circunstancial, tem de considerar-se como não efectuada a notificação da liquidação, daí resultando, para além da tempestividade da impugnação, a caducidade do direito à liquidação do imposto impugnado, determinante da respectiva anulação.
Assim, embora com fundamentação algo diversa, entendemos ser de manter a sentença recorrida.
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Nestes termos, acorda-se em negar provimento ao recurso e manter a sentença recorrida, embora com distinta fundamentação.
Sem custas, por a recorrente delas estar isenta.
Lisboa, 8 de Abril de 2003
Ass) Dulce Manuel Conceição Neto
José Gomes Correia
Eugénio Martinho Sequeira |
