O presente recurso jurisdicional vem interposto por “Boehringer Ingelheim Pharma GmbH & Co. KG”, da sentença do Tribunal Administrativo e Fiscal de Lisboa de 20.04.2010, que julgou improcedente a providência cautelar onde era solicitada a suspensão de eficácia dos actos de autorização de introdução no mercado concedidos pelo INFARMED à sociedade farmacêutica “Generis Farmacêutica SA” no tocante aos medicamentos genéricos desta, compostos pela substância activa Telmisartan - e ainda a intimação do Ministério da Economia e Inovação/DGAE (abreviadamente, MEI) a abster-se de prosseguir o procedimento de fixação do PVP (preço de venda ao público) dos mesmos medicamentos a comercializar pela referida contra-interessada.

Efectivamente, no presente processo cautelar mostra-se em causa a preservação de um determinado “status quo” (perante a proximidade de um alegado dano irreversível), visando acautelar o efeito útil da acção principal – estando assim configurada uma providência cautelar conservatória. Como refere o Prof. Freitas do Amaral in “Cadernos de Justiça Administrativa” n.º 43, pag. 6, “as providência conservatórias são aquelas que se destinam a reter, na posse ou na titularidade do particular, um direito a um bem de que ele já disponha, mas que está ameaçado de perder”.
E, como bem nota a M.ª Juiz a quo, nesta providência cautelar conservatória não se depara com a exigência do artigo 120 n.º 1 alínea a) do CPTA: um “fumus boni juris” certo e irrefutável, por não se antolhar manifesta, indiscutível, a procedência da acção principal.
Na verdade, como elucidativamente decorre da prova reunida nos autos, os actos em crise não evidenciam as invalidades que lhes são assacadas. Desde logo por não recair sobre o INFARMED o ónus de verificar, no âmbito de um processo de concessão de AIM, se um medicamento viola ou não uma patente de processo de produção/fabrico (v. designadamente o teor dos artigos 4, 15 e 25 n.º 1 alíneas c), d), e),f) e g), do Decreto-lei n.º 176/2006 de 30 de Agosto – novo Estatuto do Medicamento).
E, como salienta a sentença do TAF de Lisboa, ainda que na situação em análise se considerasse existir fundamento para a pretensão formulada ou a formular no processo principal, e nessa decorrência se avaliasse da ocorrência de periculum in mora (CPTA, artigo 120 n.º 1 alínea b)), a providência instaurada não deixaria, mesmo assim, de estar votada ao fracasso.
Com efeito, impendia sobre a requerente o ónus de, em termos de causalidade adequada e de forma especificada e concreta, invocar e provar a existência de justificado receio da ocorrência de uma situação de facto consumado, ou da produção de prejuízos de difícil reparação, que da execução dos despachos do INFARMED para ela poderão advir, bem como para os interesses a assegurar no processo principal (alínea b) do n.º 1 do artigo 120.º do CPTA).
Todavia, essa demonstração mostra-se ensaiada de modo inconsistente e pouco ou nada persuasiva. Mormente porque os prejuízos invocados não resultam de forma directa dos eventuais actos administrativos a praticar, mas antes da efectiva comercialização dos medicamentos; na verdade a AIM, só por si, não lesa quaisquer direitos de propriedade industrial, sendo pois insusceptível de provocar prejuízos à “Boehringer”. Aliás, e como se refere a propósito de situação análoga no acórdão deste TCA Sul de 28.02.2008 - recurso n.º 03222/07: “...ainda que se admitisse a possibilidade de criação de uma situação de facto consumado derivada da situação do INFARMED, teríamos de concluir de igual modo não existir a possibilidade de produção de prejuízos de difícil reparação para os ora recorrentes. Na verdade, o cálculo dos prováveis prejuízos – tanto patrimoniais como morais – não reveste especial dificuldade”.
No mesmo sentido poderão também indicar-se os acórdãos deste TCA – Sul de 28.02.2008 (processo 03247/07), de 19.06.2008 (processo 03881/08) e de 25 de Agosto de 2008 (processo 03992/08).

Deste modo, e curialmente, não poderia o douto aresto sob recurso considerar verificado o periculum in mora – tornando-se por isso dispensável a subsequente ponderação dos interesses em presença, a que se reporta o n.º 2 do artigo 120 do CPTA.
Nesse tocante, e embora “a latere”, sempre se acrescentará que, se no caso fosse imprescindível proceder à ponderação dos interesses em presença, nela sobressairia inequívocamente o interesse público: e isto não só porque a “Boerhinger” falhou a demonstração da existência de perdas, como também devido à circunstância de a suspensão dos actos administrativos em causa dificultar inegávelmente o desenvolvimento da política do medicamento visada pelo Governo, comprometer a sustentabilidade do Serviço Nacional de Saúde, e protelar o acesso dos medicamentos genéricos ao mercado a preços mais acessíveis (com repercussão na diminuição dos preços dos medicamentos de marca, mediante a aplicação do sistema de preços de referência).
De notar, por outro lado, que tambem a fixação e apreciação da matéria de facto não suscita reparo algum, por ter correctamente visado (e era o que no caso se impunha), o preenchimento dos requisitos indispensáveis ao deferimento da providência cautelar.
Assim e como decorre do exposto, constata-se a ausência dos requisitos legalmente exigidos para a adopção da providência requerida (artigo 120 n.ºs 1 alíneas a) e b) do CPTA) – pelo que, a meu ver, a decisão do TAF de Lisboa não merece censura.
Consequentemente, deverá negar-se provimento ao recurso jurisdicional.